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避免“入坑” 分布式光伏電站投資并購這四大問題你應了解

   2017-06-07 陽光時代(北京)律師事務所趙學華7440
核心提示:避免“入坑” 分布式光伏電站投資并購種光伏電站項目備案后的股權限轉問題、“光伏指標”的問題、地面分布式用地問題、以及屋頂分布式項目的租賃問題需要了解。
光伏電站項目備案后的股權限轉問題
 
光伏電站項目在備案之后、投產(chǎn)之前會涉及股權限轉,股權限轉要求非常嚴格,所帶來的法律后果也非常嚴重。因此光伏項目備案要重點關注以下幾個方面:第一,建設期重大事項的變更,包括項目法人、建設規(guī)模、建設內(nèi)容、建設地點,如果出現(xiàn)這種變更要履行變更或者備案主管部門認可的手續(xù);第二,備案的有效期;第三,股權限轉問題;第四,備案文件的具體要求,要關注不同省份、地市的一些具體要求。
 
根據(jù)國家能源局專項監(jiān)管報告(新能源部分),對擅自變更項目重大事項等違規(guī)行為,采取通報、責令投資主體限期完善相關手續(xù)、暫??稍偕茉措妰r補貼等方式處理;對倒賣“路條”及核準(備案)文件等違法違規(guī)行為,采取責令限期整改、將出讓方投資主體納入不良信用記錄、取消可再生能源電價補貼、依法給予行政處罰并予公開通報等方式處理;對涉嫌犯罪的,依法移送司法機關。
 
“光伏指標”的問題
 
分布式光伏電站分為屋頂分布式和地面分布式兩類,這兩類光伏電站規(guī)??刂普卟煌?/div>
 
國家能源局《關于進一步落實分布式光伏發(fā)電有關政策的通知》(國能新能〔2014〕406號)規(guī)定,在地面或利用農(nóng)業(yè)大棚等無電力消費設施建設、以35千伏及以下電壓等級接入電網(wǎng)(東北地區(qū)66千伏及以下)、單個項目容量不超過2萬千瓦且所發(fā)電量主要在并網(wǎng)點變電臺區(qū)消納的光伏電站項目,納入分布式光伏發(fā)電規(guī)模指標管理,執(zhí)行當?shù)毓夥娬緲藯U上網(wǎng)電價。
 
國家能源局《關于下達2016年光伏發(fā)電建設實施方案的通知》(國能新能〔2016〕166號)規(guī)定,屋頂分布式光伏發(fā)電項目及全部自發(fā)自用的地面分布式光伏發(fā)電項目不限制建設規(guī)模,各地區(qū)能源主管部門隨時受理項目備案,項目建成后即納入補貼范圍。
 
此前某地區(qū)已經(jīng)備案的光伏項目,在申請電價補貼過程中在信息錄入環(huán)節(jié)遇到困難,原因就是地面分布式和屋頂分布式是兩套管理,執(zhí)行兩個補貼標準。所以在收購項目時一定要查清它所屬的指標范圍。
 
地面分布式用地問題——農(nóng)光互補用地之“原罪”
 
隨著相關用地政策的更新,農(nóng)光互補項目用地類型、征稅范圍等不斷發(fā)生變化,導致對農(nóng)光互補項目用地在合規(guī)性方面判定困難。
 
國土資源部《關于支持新產(chǎn)業(yè)新業(yè)態(tài)發(fā)展促進大眾創(chuàng)業(yè)萬眾創(chuàng)新用地的意見》(國土資規(guī)[2015]5號)規(guī)定,對建設占用農(nóng)用地的,所有用地部分均應按建設用地管理。
 
2016年10月13日,國土資源部辦公廳印發(fā)《關于光伏發(fā)電用地有關事項的函》(國土資廳函〔2016〕1638號)。規(guī)定國土資規(guī)〔2015〕5號下發(fā)以后,對于使用農(nóng)用地新建光伏發(fā)電項目的,包括光伏方陣在內(nèi)的所有用地均按建設用地管理。
 
根據(jù)以上規(guī)定,不管是項目備案時間是在規(guī)定前還是規(guī)定后,只要組件區(qū)用的是農(nóng)用地,都應該按照建設用地管理辦農(nóng)業(yè)用地轉讓手續(xù)。目前主要面臨問題是執(zhí)法尺度問題,各地有所不同。
 
農(nóng)光互補項目用地可能涉及兩類稅,一是城鎮(zhèn)土地使用稅。征收范圍有市區(qū)和郊區(qū)、縣級人民政府所在地、鎮(zhèn)人民政府所在地、和礦區(qū)。計稅面積分為點征,即按照占用的點計征。面征,即按照合同約定的土地面積。
 
二是耕地占用稅。國家稅務總局《耕地占用稅管理規(guī)程(試行)》規(guī)定的應稅土地范圍包括耕地,園地,林地、牧草地、農(nóng)田水利用地、養(yǎng)殖水面以及漁業(yè)水域灘涂等其他農(nóng)用地以及草地、葦田。經(jīng)申請批準占用應稅土地的,納稅人為農(nóng)用地轉用審批文件中標明的建設用地人。
 
光伏、風力發(fā)電等項目使用戈壁、荒漠、荒草地等未利用土地的,對不占壓土地、不改變地表形態(tài)的用地部分,不屬于征稅范圍。
 
屋頂分布式項目的租賃問題
 
屋頂分布式項目核心的問題就是屋頂租賃。屋頂租賃有4個方面要關注。
 
1、產(chǎn)權調(diào)查
 
(1)房屋建設手續(xù)是否合規(guī)—四證
 
要確認房屋建設手續(xù)是否合規(guī),要查證建設工程規(guī)劃許可、竣工驗收證明、消防驗收證明何房屋產(chǎn)權證明。
 
(2)在先抵押、查封
 
最高人民法院《關于審理城鎮(zhèn)房屋租賃合同糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋》第二十條規(guī)定,“買賣不破租賃”原則有兩個例外情況:(一)房屋在出租前已設立抵押權,因抵押權人實現(xiàn)抵押權發(fā)生所有權變動的;(二)房屋在出租前已被人民法院依法查封的。”
 
2、租賃備案
 
《城市房地產(chǎn)管理法》規(guī)定房屋租賃之后要向房產(chǎn)管理部門登記備案,未經(jīng)備案的租賃合同具有法律效力,但不適用“買賣不破租賃”原則。
 
3、證明租賃在先
 
如何證明租賃在先呢?實踐中正在探討的方式有三:一是在抵押、查封前已就相應租賃關系提起訴訟或仲裁的;二是在抵押、查封前已辦理租賃合同公證的;三是已在抵押、查封前繳納相應租金稅、在案涉房屋所在物業(yè)公司辦理租賃登記、向抵押權人聲明過租賃情況等。
 
4、房屋征收問題
 
屋頂一旦被征收了電站資產(chǎn)該怎么補償?《國有土地上房屋征收與補償條例》規(guī)定,對被征收人給予停產(chǎn)營業(yè)損失補償,補償對象是被征收人即屋頂業(yè)主。
 
那么電站業(yè)主的補償如何取得?在簽訂屋頂租賃協(xié)議時要約定一旦屋頂被征收了電站資產(chǎn)要有補償,在合同里要明確約定補償分配。當然要有證據(jù)證明“拆遷安置協(xié)議”里有電站這部分資產(chǎn),補償費用確實發(fā)放到位。
 
總體而言,分布式光伏屋頂租賃注意事項:
 
(1)房屋建設手續(xù)是否合規(guī),是否已取得建設工程規(guī)劃許可及房屋產(chǎn)權證明;
 
(2)房屋在租賃之前是否存在抵押的情況;
 
(3)簽訂屋頂租賃協(xié)議的主體是否適格;
 
(4)“合同能源管理”模式的,需關注購電方的信用和經(jīng)營狀況;
 
(5)遭遇政府征收的停業(yè)補償問題。
 
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